公司

BVI商业公司

依照《英属维尔京群岛商业公司法》(BVI Business Companies Act)(经修订)(《商业公司法》),每家BVI公司必须在其注册办事处或其注册代理的办事处存置一份押记登记册(商业公司非公开登记册)(BC Private Register),并详细记录BVI公司就其资产所设的任何担保权益。

需按规定载列的细节包括:押记的设立日期或BVI公司取得受现有押记规限的财产的日期;对押记担保责任和对受押记规限的财产的简述;担保的承押人或受托人的姓名及地址;以及任何为禁止或限制BVI公司设定任何可对担保文件所列押记享有同等或优先受偿地位的后续押记的已设定消极担保信息。

BVI公司把押记详情登录在商业公司非公开登记册没有时限上的规定,但《商业公司法》规定,没有按规定登录押记详情的可被处以罚款。

有别于BVI强制性的非公开登记制度,BVI公司也可向BVI公司事务登记处(BVI Registrar of Corporate Affairs)(BVI登记处)申请办理公开登记,在由BVI登记处存置的BVI公司已登记押记公开登记册)(商业公司公开登记册)(BC Public Register)登记担保权益的详情。

有异于强制性非公开登记制度,BVI公司可自愿办理担保权益的公开登记。公开登记相当于BVI公司通告公众其有担保权益,以及最关键的,是公开登记可确保担保权益的优先受偿权益是先于任何后续登记押记和未登记押记,而不会理会其他任何后续登记押记和未登记押记的设定日期。

因此,为保障贷款人权益免受潜在性的担保权益竞争,建议BVI公司在订立设定押记的文件后尽快进行公开登记。

不过,如果无在商业公司非公开登记册或商业公司公开登记册登记担保权益的详情,也不会影响押记的有效性和可强制执行性。

公司、代表公司行事的BVI法律执业者、承押人或获授权代表公司行事的个人,可通过BVI登记处营运的电子备案平台提交相关登记表格,办理登记押记的详情。一旦以电子方式提交了押记的登记申请,并且BVI登记处确认该申请符合所有申请条件,BVI登记处随后便会更新商业公司公开登记册,显示新的担保信息,并出具押记登记证书。

旧BVI国际商业公司

尽管旧的1984年《国际商业公司法》(International Business Companies Act)(《IBC法》)已予废止,但之前根据《IBC法》注册的所有公司,都已根据《商业公司法》自愿或自动办理重新注册。如果根据《IBC法》存档的担保仍然存在,BVI公司的注册代理人仍可对根据《IBC法》设定的按揭及押记登记册进行修改。不过,由于已废止的《IBC法》并未强制要求公司进行担保登记,因此在2005年1月1日之前根据《IBC法》设定的押记,仍然按照新《商业公司法》生效之前已设担保的顺序排列,并可能因此优先于2005年1月1日及之后设定的押记。

百慕达获豁免公司

百慕达公司注册处(Bermuda Registry)(百慕达注册处)有存置可予公开检索的押记登记册,该登记册依照《1981年百慕达公司法》(Bermuda Companies Act 1981)(经修订)《百慕达公司法》第五部分设立。对于百慕达获豁免公司(Bermuda exempted company)(BEC),无论其资产的实际地点位于何处,都可为任何资产登记押记。

根据百慕达法律,押记并不需要进行强制登记才能生效。然而,登记构成向公众作出已抵押资产的押记权益的公告;而若押记的优先受偿权属百慕达法律决定的范围,詃登记会保证其比较其后登记的押记和未登记的押记可享优先受偿权,而不会理会该等其后登记的押记和未登记的押记的设定日。

《百慕达公司法》无就押记的登记规定办理的限期。不过,鉴于押记优先受偿权由登记日期(而非设定日期)决定,建议在设定担保后尽快进行登记。

百慕达获豁免公司、被担保方或其他任何有利害关系方(或代表彼等行事的百慕达律师)均可向百慕达注册处提交登记备案。向百慕达注册处备案时,需提交担保文件副本一份和载有押记详情的相关登记表,并缴纳订明的费用。一旦百慕达注册处确认符合《百慕达公司法》规定的所有要求,百慕达注册处将在公开的押记登记册上登记该抵押,并出具抵押登记证明书。

百慕达获豁免公司可根据《百慕达公司法》第55条规定,为公司资产进行担保登记,或根据第61条规定,就「在百慕达境外注册成立的公司在百慕达设定的财产押记和在百慕达获得的财产押记」进行担保登记。第61条规定的登记主要适用于为百慕达获豁免公司股份设定的押记,且出押人并非百慕达公司。

百慕达有限责任公司

依照《2016年百慕达有限责任公司法》(Bermuda Limited Liability Company Act 2016)(经修订)(《有限责任公司法》),百慕达注册处也有存罝一份类似的押记登记册,就百慕达的有限责任公司(limited liability company)(有限责任公司)的资产押记进行登记。

《有限责任公司法》规定的押记登记与前述的针对百慕达获豁免公司的登记规定基本一致。需向百慕达注册处提交担保文件副本一份和载有押记详情的相关登记表,并缴纳规定费用。办理押记登记并无规定限期,押记的优先受偿权由登记日期(而非设定日期)决定。

为BVI和百慕达公司股份设立担保

有一个常见误解是,依照BVI和百慕达法律,对BVI和百慕达公司股份设定的担保权益通过「股份质押share pledge)」的方式运作,其原因是此种文件在美国很普遍。但是,依照BVI或百慕达法律,事实并非如此。BVI和百慕达公司的股份证明书并不决定股份的所有权,只有在这些公司的股东名册上的登录信息,才被视为是这些股份所有权的表面证据prima facie)。因此,依照BVI和百慕达法律,承押人管有股份证明书本身对设定担保权益是不具价值的,但是,也有一种观点认为,衡平法应将存入股份证明书视为默认同意将股份证明书作为担保存入。

所以,在BVI和百慕达公司中,最常见的股份担保形式是衡平法押记,而不是股份质押(按照股份质押,股份的实际管有权可以转让)。根据股份衡平法押记,出押人仍是股份的登记所有人,但授予承押人(或其代名人)多项权利中的一项,即在发生违约事件后,承押人(或其代名人)有权代替出押人在出具公司的股东名册上登记。不同于适用英国法律侵权损失补救措施的情形,承押人(或其代名人)登记为股东,并不意味着其成为股份的绝对法律和实际权益所有人,而是将承押人的担保从衡平法押记转变为法定押记。承押人在相关BVI或百慕达公司的股东名册上登记后,出押人也保留赎回权,根据赎回权,在全额清偿担保债务后,受押财产通常会转回至出押人。

为其股份设定担保的BVI公司也可在其股东名册中载录担保权益的注释。虽然此举无法确立优先受偿权,但仍可向BVI登记处提交附加说明的股东名册,向第三方知会担保权益。

合伙企业

BVI合伙企业

根据BVI合伙企业的有限合伙企业协议,《有限合伙企业法》(Limited Partnership Act)(经修订)(《有限合伙企业法》)第五部分规定,无论有限合伙企业是否具有法人资格,可对其资产设定抵押。具有法人资格的有限合伙企业可对其资产设定抵押,但对不具有法人资格的有限合伙企业而言,其普通合伙人拥有该有限合伙企业的资产,可为不具有法人资格的有限合伙企业的资产设定担保。

犹如BVI商业公司一样,BVI有限合伙企业必须由其注册办事处或其注册代理人的办事处存置一份登记册(LP Private Register)(有限合伙企业非公开登记册),登记对其有限合伙企业资产设定的所有相关抵押。详细信息需包括:担保的设定日期或该有限合伙企业取得受担保财产的日期;根据相关押记,对押记担保责任和对受押记财产的简短说明;担保的承押人和受托人的姓名及地址,以及任何为禁止或限制BVI有限合伙企业设定任何可对担保文件所列押记享有同等或优先受偿地位的后来押记的已设定消极担保信息。

与BVI商业公司类似,与强制性的非公开登记制度不同,BVI有限合伙企业还可向BVI登记处申请进行公开登记,在BVI登记处的公开登记册(LP Public Register)(有限合伙企业公开登记册)上登记BVI有限合伙企业设定的担保信息。有限合伙企业、其普通合伙人、代表有限合伙企业行事的BVI法律执业者、承押人或获授权代表承押人行事的个人均可提交登记申请。一旦提交了登记申请,并且BVI登记处确认该申请符合所有要求,登记处将更新公开登记册,记录新的担保信息,确立押记优先权并出具抵押登记证明书。

百慕达合伙企业

百慕达合伙企业可以选择具有独立的法人资格,这样就能够以自己的名义持有资产并设定担保。因此,依照《1902年百慕达合伙企业法》(Bermuda Partnership Act 1902)(经修订)(《BPA》),被担保人可以依照该法在百慕达注册处登记任何百慕达合伙企业设定的担保的详细信息。这种登记方式与百慕达获豁免公司和有限责任公司分别依照《百慕达公司法》和《有限责任公司法》进行登记的方式相同,登记程序和手续与前文所述相类似。

某些百慕达合伙企业未选择具有独立的法人资格,对其资产设定的抵押是无法在百慕达注册处登记的,不过依照《1786年按揭登记法》(Mortgage Registration Act 1786)(《MRA》),如果受到担保的财产位于百慕达,此类担保权益可在百慕达注册总处(Registrar General)登记。这样,被担保人也将从担保登记日起享有优先受偿权。任何持有担保权益的个人都可根据《按揭登记法》申请押记登记,申请材料包括按揭备忘录一份和担保文件副本一份,并缴纳订明的费用。

根据普通合伙人和/或最终普通合伙人的身份,可能还需要进行额外存档。例如,如果普通合伙人是一家百慕达获豁免公司,则可能需要向百慕达注册处办理该公司的存档工作。

结语

显然,BVI和百慕达这两个离岸司法管辖权区在担保登记程序方面有相似之处,但在登记手续上仍存在一些不同。

在BVI,BVI商业公司和有限合伙企业都必须;存置非公开押记登记册;而百慕达则并无类似的法定规定,要求公司需把在百慕达设定的担保权益作出内部记录。

在BVI,无论涉及到的是公司还是有限合伙企业,所有公开登记担保的申请均提交至BVI登记处;而尽管百慕达注册处也设有类似的登记制度,但仅适用于具有独立法人资格的实体,对没有独立法人资格的有限合伙企业而言,其资产担保登记申请将提交至百慕达注册总处。

BVI和百慕达担保登记制度的另一个重要差别在于,如果出押人不是百慕达公司,仍然可以在百慕达注册处对百慕达公司的股份进行担保登记,而在BVI,只有是在BVI注册成立的出押人才能进行担保登记。因此,在BVI存在一种做法,即在股东名册中注明担保权益(详见前文)。

此外,虽然BVI和百慕达并不强制要求公开登记押记,但这两个司法管辖权区都将公开登记视为确定优先受偿权的重要方式。如果被担保人和有利害关系的各方人士顾虑金融交易、安全性和稳定性等方面的因素,公开登记就是一种直接而健全的制度,可以维护自身的权益。因此,这两个司法管辖权区都为贷款人和企业提供有效的解决方案,在订立担保融资交易时也能维护自身权益。

本文所载信息概不构成,也无意构成本所的正式法律意见。本文的所有信息仅供一般参考之用。如需具体的法律见,请与Appleby (BVI) Limited的本文作者联系。

© 2023 Appleby (BVI) Limited。版权所有,翻印必究。

中文译本只供参考,概以英文本为准。如拟阅读原英文本 (由英属维尔京群岛管理合伙人Jeffrey Kirk及高级律师Kasia Smith编写) 请点击阅读详情

分享
推特 领英 电邮 另存为 PDF
更多话题
28 Mar 2024

当一家公司无偿债能力时 — 是否应该在英属维尔京群岛委任清算人?

中国民生银行股份有限公司(香港分行)诉 泰锋投资有限公司

Contributors: Denise Tse (谢文乐)
20 Dec 2023

聚焦于主要利益中心

债务偿还安排计划常被作为可把债务成功重组的工具,不论该重组计划是由�...

29 Nov 2023

20国集团可持续金融倡议及离岸绿色融资

随着投资决策愈益重视环境保护、社会责任和公司管治(ESG)因素,绿色和�...

14 Nov 2023

离岸司法管辖权区备受关注的债券持有人诉讼

最近在英属维尔京群岛、开曼群岛和香港有多项判决,涉及最终实益票据持�...

20 Jul 2023

综观百慕达、英属维尔京群岛和开曼群岛的主要重组选项和程序

本文焦点仅限重组的选项和程序,并只会触及正式破产(而其旨在支持重组�...

16 Mar 2023

修订《英属维尔京群岛商业公司法》对诉讼人有帮助吗?

英属维尔京群岛政府于2022年8月12日刊宪的《2022年英属维尔京群岛商业公司�...

16 Mar 2023

离岸私募基金及离岸管理人:开曼群岛与英属维尔京群岛的不同制度  

为要把任何可用的监管套利机会得到最佳地运用,应当就着在特殊情况下组�...

6 May 2022

贷款的让与、更替或隐名参贷

房产市场因2020年中国人民银行公布「三条红线」政策而受影响,以致不良贷...